嫖宿幼女罪理應廢除

記者于12月7日獲悉，今年7月，最高人民法院答復全國人大代表孫曉梅關于廢除嫖宿幼女罪的建議時，明確表示完全贊成廢除嫖宿幼女罪，認為以嫖宿幼女罪定罪量刑雖然對被告人進行了處罰，但也認可了幼女“賣淫女”的身份，這一標簽是對幼女的極大侮辱。

有關嫖宿幼女罪的存廢問題這些年一直是社會爭議的焦點，從“陜西省略陽縣4男子強奸12歲少女案”到“貴州習水公職人員嫖宿幼女案”，公眾從對這些罪犯進行譴責進而反思這一罪名立法本身是否合理，這體現(xiàn)了公眾對于法律理性的認識。

1979年的《刑法》并沒有規(guī)定廢除嫖宿幼女罪，所謂的嫖宿幼女的行為是以強奸罪論處，1991年《全國人民代表大會常務委員會關于嚴禁賣淫嫖娼的決定》就明確規(guī)定：“嫖宿不滿十四歲的幼女的，依照刑法關于強奸罪的規(guī)定處罰。”但是，1997年修正的《刑法》增設了“嫖宿幼女罪”，將嫖宿幼女的行為從強奸罪中分離出來。當時的立法本意，是考慮到嫖宿幼女的行為與普通的強奸幼女的行為畢竟有所不同，嫖宿幼女是指以交付金錢或者其他財物為代價，以對方主動、自愿賣淫為前提，因此，這種行為社會危害性小于普通的強奸幼女的行為，在定罪上要有所區(qū)別對待。

立法者當初的考慮并非完全沒有道理。但是，在客觀上，造成了所謂的嫖宿幼女的行為處罰比強奸幼女的量刑更輕。根據(jù)《刑法》的規(guī)定，嫖宿幼女罪量刑是從五年到十五年，而強奸幼女的量刑是從三年起刑，直至無期徒刑、死刑。同樣是與幼女發(fā)生性關系，如果認定嫖宿幼女，雖然起刑是五年，但通常也就判個五六年刑，最高也就是十五年;而如果認定強奸幼女，雖然起刑點是三年，但因為法律規(guī)定要按強奸罪“從重處罰”，往往能判處七八年甚至十年，最高還可能判處無期徒刑、死刑。因此，犯罪嫌疑人一旦被抓，都愿意往嫖宿幼女罪上靠。

這就給司法實踐和社會秩序帶來很多問題。首先，許多被抓的奸淫幼女的犯罪嫌疑人往往在被抓后，稱給予了幼女金錢、財物或者達成了金錢、財物的協(xié)議，幼女也是自愿的，這導致許多案件無法認定為強奸罪。如果沒有嫖宿幼女罪，那無論有無金錢交易、幼女是否自愿，都可以直接認定為強奸罪。其次，一些人在案發(fā)前就利用幼女年幼無知的特點，用小恩小惠引誘幼女與他們發(fā)生性關系，一旦被抓，就利用《刑法》規(guī)定的“嫖宿幼女罪”辯護，這極大地危害了未成年人的身心健康。再次，一些不法分子為滿足一些官員、富商的畸形需求，強迫或者引誘幼女賣淫，而某些官員、富商也認定他們的奸淫幼女行為僅僅是嫖宿幼女的行為，就是被抓處罰也很輕，由此滋生的特殊社會群體對幼女的性侵犯更是危害甚大。

此外，“嫖宿幼女罪”的設立，認為這一罪名認定的前提是進行金錢交易、自愿為基礎，這在事實上是承認了幼女有性承諾的能力，因為幼女只有性承諾的能力才可以進行金錢交易，這與刑法上不認可幼女具有“性承諾”能力在邏輯上是相悖的。而且，正如最高法院所解釋的“認為以嫖宿幼女罪定罪量刑，雖然對被告人進行了處罰，但也認可了幼女‘賣淫女’的身份，這一標簽是對幼女的極大侮辱”，幼女因為自身的心智未成熟，不能自由決定發(fā)生性關系，就不可能是“賣淫女”，絕對不能給她們貼上這種標簽。

因此嫖宿幼女罪理應廢除，但仍須完善立法。“嫖宿幼女罪”是由全國人大通過的《刑法》所設立的罪名，如果要廢除，也不能僅憑最高法院的文件或者司法解釋廢除，而必須通過立法修正的形式加以廢除。不過，最高法院可以在限制這一罪名的適用上有所作為，事實上，最高法院也作出了相應的努力，例如，最高法院、最高檢、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布的《關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》就規(guī)定“.以金錢財物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關系的；知道或者應當知道幼女被他人強迫賣淫而仍與其發(fā)生性關系的，均以強奸罪論處”，這就極大地限制了“嫖宿幼女罪”的適用范圍。

再者，如果將來廢除了“嫖宿幼女罪”，應當單獨設立“奸淫幼女罪”。目前，強奸幼女的行為在《刑法》中是比照強奸成年婦女從重處罰，可以考慮單獨設立“奸淫幼女罪”這一罪名，起點刑在五年以上，最重可以判處無期徒刑、死刑。

楊濤（江西 檢察官）